(1).jpg)
Частичная мобилизация и закупки: обзор постановления Правительства РФ № 1838
21 сентября 2022 года Указом Президента Российской Федерации была объявлена частичная мобилизация. В связи с этой мерой, безусловно, потребовало доработки и законодательство в различных отраслях права.
И вот уже 3 октября дело дошло до закупок, и Минфин России разместил на портале проектов нормативных правовых актов проект правительственного постановления "Об изменении существенных условий контрактов, заключенных для обеспечения федеральных нужд, в связи с мобилизацией в Российской Федерации и об изменении некоторых актов Правительства Российской Федерации по вопросам осуществления закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд и закупок товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц". Данный проект оперативно прошел общественное обсуждение и уже 15 октября 2022 года было принято постановление Правительства РФ от 15 октября 2022 г. № 1838, практически не отличающееся от первоначально предложенного Минфином России проекта.
Изменение существенных условий контракта
Установлено, что в соответствии с ч. 65.1 ст. 112 Федерального закон от 5 апреля 2013 г. № 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее – Закон № 44-ФЗ) допускается осуществлять по соглашению сторон изменение существенных условий контракта, заключенного для обеспечения федеральных нужд, если при исполнении такого контракта возникли независящие от сторон контракта обстоятельства, влекущие невозможность его исполнения в связи с мобилизацией в Российской Федерации.
Стоит отметить несколько важных моментов.
Во-первых, данное постановление не вносит и не может вносить изменений в Закон № 44-ФЗ, а лишь распространяет действие уже существующей нормы "о форс-мажоре" на обстоятельства, связанные с мобилизацией.
Во-вторых, в данном случае речь идет только о контрактах, заключенных для обеспечения федеральных нужд, а высшим исполнительным органам субъектов Российской Федерации и местным администрациям в аналогичных случаях лишь рекомендуется принять меры, обеспечивающие возможность изменения существенных условий контрактов, заключенных для их нужд. Соответственно, реализация данного механизма в регионах потребует принятия отдельных нормативно-правовых актов на соответствующих уровнях.
Реестр недобросовестных поставщиков
Предлагается установить, что для ведения РНП, предусмотренного Законом № 44-ФЗ обстоятельством непреодолимой силы, то есть чрезвычайным и непредотвратимым при данных условиях обстоятельством, является в том числе мобилизация в Российской Федерации, а при ведении РНП, предусмотренного Федеральным законом от 18 июля 2011 г. № 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" (далее – Закон № 223-ФЗ) сведения о недобросовестном поставщике (исполнителе, подрядчике) не включаются в реестр в случае, если уклонение от заключения договора или ненадлежащее исполнение договора возникли в связи с мобилизацией в Российской Федерации.
Относительно данной нормы необходимо отметить, что она устанавливает только понятие обстоятельств непреодолимой силы в рамках рассмотрения вопроса о включении в РНП, расширяя перечень таких обстоятельств, в том числе, на обстоятельства, связанные с мобилизацией. Однако, само по себе фактическое установление наличия или отсутствия таких обстоятельств (признание их "форс-мажором") в каждом конкретном случае остается за ФАС России как контролирующим органом.
Таким образом, участнику закупки или поставщику (подрядчику, исполнителю) как и в других случаях при рассмотрении вопроса о внесении его в РНП, необходимо будет доказывать связь между мобилизацией в Российской Федерации и его уклонением от заключения договора или ненадлежащим исполнением им такого договора. И, очевидно, что ФАС России будет признавать эту связь далеко не во всех случаях, что в свою очередь создаст разноплановую судебную практику.
Списание неустоек
Правила списания сумм неустоек (штрафов, пеней), начисленных поставщику (подрядчику, исполнителю), но не списанных заказчиком в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств, предусмотренных контрактом, утвержденные постановлением Правительства Российской Федерации от 4 июля 2018 г. № 783 предлагается дополнить основанием, связанным с мобилизацией в Российской Федерации.
Как и в случае с РНП, поставщику (подрядчику, исполнителю) также необходимо будет доказывать связь между мобилизацией в Российской Федерации и ненадлежащим исполнением им контракта с указанием обстоятельств, повлекших невозможность такого исполнения.
При этом, стоит отметить, что данные положения постановления Правительства РФ № 1838 касаются напрямую только госзакупок, однако, 14 октября схожая мера была введена и для закупок госкомпаний. Первый вице-премьер Андрей Белоусов подписал директивы членам советов директоров, представляющим интересы России в госкомпаниях, позволяющие не штрафовать поставщиков и исполнителей за срыв условий по госконтрактам из-за частичной мобилизации. Им предписано проголосовать за продление и изменение договоров.
Выводы
Сами по себе нормы, содержащиеся в данном постановлении, представляются своевременными и целесообразными. Однако, фактическая польза от их принятия будет в большей степени зависеть от правоприменителей в лице ФАС России, судов и заказчиков, так как отнесение тех или иных случаев к "новому форс-мажору" будет определяться именно ими.
При этом, чем более лояльной такая практика будет для бизнеса, тем больше она может породить злоупотреблений этим же бизнесом, в попытках воспользоваться мобилизацией как основанием для нарушения условий контрактов. Таким образом, в данном случае правоприменителям придется найти тонкую, а зачастую почти невидимую грань, на которой находится баланс между лояльностью для бизнеса и интересами государства.
